Лебедевым на основеанализа материалов ежегодников,издаваемых Международным советомкоммерческого арбитража. Еще одна особенность понятия публичного порядка заключается в том, что он находится на стыке публичных и частных интересов, хотя такое деление весьма условно. Публичный режим выражает фундаментальные принципы и основы организации правовой системы, которые закреплены в виде норм и правил в отраслях и частного, и публичного права.
В ГПК РФ в качестве основания для отказа в принудительном исполнении или в признании решения иностранного суда указан, в частности, случай, когда исполнение решения может нанести ущерб суверенитету России, или угрожает ее безопасности, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации (п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК РФ). Такая позиция судов чрезмерно расширяла понятие этой оговорки и сводила на нету применение иностранного права. Во многих судебных решениях, касающихся толкования и применения этого положения Нью-Йоркской конвенции, подчеркивалась надобность разграничения "внутреннего публичного порядка", относящегося к сугубо внутренним отношениям, и "международного публичного порядка", применимого к правоотношениям, возникающим в международном обороте, т.е. В частности, к отношениям между юридическими лицами различных государств. Публичный порядок стал в этом случае именоваться "международным публичным порядком".
Оговорка о публичном порядке позволяет санкционировать коллизионную проблему, в результате иностранное право не может быть применено, если это вступает в противоречие с публичным порядком государства (правовыми и общественными основами). Закон, избранный сторонами, не будет применяться, если это противоречит общественным нравам, морали, публичному порядку, основам правопорядка и т.д. Следовательно, так называемая обмолвка о публичном порядке служит объективным ограничителем автономии воли и выбора сторонами применимого права [6. Как отмечалось в комментариях А.Н.Жильцова к этой статье, она сформулированас учетом как отечественных правовыхтрадиций, так и современной общемировойтрадиции к максимальному сужению сферыприменения оговорки о публичном порядке,к сокращению случаев обращения судови других правоприменительных органовк этому защитному механизму. 1193говорится о том, что норма иностранногоправа не применяется в исключительныхслучаях, и при этом лишь тогда, когдапоследствия ее применения явнопротиворечили бы основам правопорядка(публичному порядку) Российской Федерации.На использование в ст. 1193 слов "последствияприменения" следует обратить особоевнимание.
Невозможность дать хоть сколько-нибудь расширенную расшифровку понятия «публичный порядок» объясняется не только тем, что это понятие находится на стыке права, экономики, политики, этики, философии, морали, но и тем, что представления об основах правопорядка меняются со временем. 1193 ГК РФ устанавливается, что в исключительных случаях норма иностранного права не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Помимо исключительности случаев неприменения нормы иностранного права специфической чертой выступает то, что понятие «публичный порядок» в законодательстве России не раскрывается, однако есть доктринальные определения, а также судебная практика, позволяющие судить о содержании данного понятия. При включении в законодательство достаточно широкого понятия (императивные нормы, тесная связь и др.) его конкретное содержание раскрывается судебной практикой.
При этом содержание правовых категорий «внутренний публичный порядок» и «международный публичный порядок» самостоятельно формируется в каждом государстве. 1193 предусмотрено, что в случае применения оговорки о публичном порядке "при необходимости применяются соответствующие нормы российского права". Имеется в виду, что в этом случае будет применена материально-правовая норма российского права. Так, согласно Нью-Йоркской конвенции 1958 г., в признании и приведении в исполнение арбитражного решения, вынесенного в другой стране, может быть отказано, если "признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку страны".